定期借地権に関する判例を解説

はじめに

定期借地権は、平成4年（1992年）施行の借地借家法によって創設された制度であり、契約期間の満了によって確定的に終了する借地権です。普通借地権とは異なり更新がないことを最大の特徴とし、土地の有効活用と権利関係の明確化を目的として導入されました。

制度創設から30年以上が経過し、定期借地権をめぐる裁判例も着実に蓄積されてきています。定期借地権の成立要件、事業用定期借地権の適用範囲、中途解約の可否、期間満了時の法律関係、そして鑑定評価における取扱いなど、実務上重要な論点について判例が形成されています。

本記事では、定期借地権に関する主要な判例を類型ごとに整理し、不動産鑑定評価の実務にどのような影響を与えるかを解説します。定期借地権の鑑定評価や借地権の鑑定評価とあわせて学習することで、定期借地権の評価に関する理解がより深まるでしょう。

定期借地権制度の概要と3類型

定期借地権の意義

定期借地権は、借地借家法第22条から第24条に規定される3つの類型の総称です。いずれも契約の更新がなく、期間の満了によって借地関係が確定的に終了するという共通の性質を有しています。

存続期間を五十年以上として借地権を設定する場合においては、第九条及び第十六条の規定にかかわらず、契約の更新（更新の請求及び土地の使用の継続によるものを含む。次条第一項において同じ。）及び建物の築造による存続期間の延長がなく、並びに第十三条の規定による買取りの請求をしないこととする旨を定めることができる。この場合においては、その特約は、公正証書による等書面によってしなければならない。
― 借地借家法第22条

3類型の比較

借地借家法が定める定期借地権等の3類型を比較すると、以下のようになります。

各条文の位置づけ

事業用定期借地権等について、借地借家法第23条は次のように規定しています。

専ら事業の用に供する建物（居住の用に供するものを除く。次項において同じ。）の所有を目的とし、かつ、存続期間を三十年以上五十年未満として借地権を設定する場合においては、第九条及び第十六条の規定にかかわらず、契約の更新及び建物の築造による存続期間の延長がなく、並びに第十三条の規定による買取りの請求をしないこととする旨を定めることができる。
― 借地借家法第23条第1項

また、建物譲渡特約付借地権については、第24条が以下のように定めています。

借地権を設定する場合（前条第二項に規定する借地権を設定する場合を除く。）においては、第九条の規定にかかわらず、借地権を消滅させるため、その設定後三十年以上を経過した日に借地権の目的である土地の上の建物を借地権設定者に相当の対価で譲渡する旨を定めることができる。
― 借地借家法第24条第1項

これらの条文構造を正確に理解したうえで、以下の判例を読み進めることが重要です。

3類型の存続期間と満了時

成立要件に関する裁判例

書面要件の意義

一般定期借地権の成立には、借地借家法第22条が定める「公正証書による等書面」による特約が必要です。この書面要件の解釈と充足の有無が争われた裁判例があります。

書面要件が設けられた趣旨は、更新がないという借地権者にとって重大な不利益を伴う特約について、当事者（特に借地権者）が十分に認識したうえで合意することを担保する点にあります。口頭の合意だけでは特約の効力が生じないとすることで、借地権者の保護を図っているのです。

書面の形式に関する裁判例

東京地判平成22年7月28日 は、一般定期借地権の書面要件について、契約書の記載内容から定期借地権の設定意思が明確に読み取れるかどうかが重要であると判断しました。この裁判例では、契約書に借地借家法第22条の適用を受ける旨が明記され、更新がないこと、建物買取請求権を行使しないこと等の特約が具体的に記載されていたため、書面要件を充たすとされました。

一般定期借地権の書面要件に関する要点をまとめると、以下の通りです。

事業用定期借地権における公正証書要件

事業用定期借地権等（第23条）については、書面一般ではなく「公正証書」による設定が要件とされています。この点について、東京地判平成20年3月14日 では、当初私署証書で締結された借地契約を事業用定期借地権として主張した事案において、公正証書によらない契約では事業用定期借地権は成立しないと判断されました。

この裁判例は、事業用定期借地権の設定には公正証書が不可欠であることを明確にしたものです。私署証書や覚書による合意があっても、それだけでは事業用定期借地権としての効力を生じません。公正証書で作成されていない場合には、普通借地権として取り扱われる可能性があります。

鑑定評価実務においても、対象不動産に設定された借地権が定期借地権として有効に成立しているかどうかを確認する際、契約書の形式を慎重に検討する必要があります。書面要件を充たさない場合には、定期借地権ではなく普通借地権として評価すべき場面が生じ得るからです。

事業用定期借地権の範囲に関する裁判例

「専ら事業の用に供する建物」の解釈

事業用定期借地権等は、「専ら事業の用に供する建物（居住の用に供するものを除く。）」の所有を目的とする場合にのみ設定できます。この「専ら事業の用に供する建物」の解釈が争われた裁判例は、実務上の関心が高い論点です。

居住用途の混在に関する裁判例

大阪高判平成25年7月12日 は、事業用定期借地権の対象となる建物に居住部分が含まれる場合の取扱いについて判断を示しました。この裁判例では、建物の一部が事業用で一部が居住用である場合、借地借家法第23条の「専ら事業の用に供する建物」の要件を充たさないとされました。

借地借家法第23条が「居住の用に供するものを除く」と明記していることから、たとえ建物の主たる用途が事業用であっても、居住用部分が存在すれば事業用定期借地権の要件を欠くことになります。

居住部分があると設定できない

「専ら事業の用に供する建物」に該当するか否かの判断基準を整理すると、以下のようになります。

社宅・従業員宿舎に関する考え方

社宅や従業員宿舎についても、居住の用に供する建物に該当するため、事業用定期借地権の対象とはならないと解されています。企業が事業活動の一環として社宅を設置する場合であっても、建物自体が居住の用に供される以上、第23条の要件を充たしません。

この点は鑑定評価実務において特に注意が必要です。事業用定期借地権として契約が締結されていても、実際の建物用途が居住用を含む場合には、当該契約の有効性に疑義が生じます。定期借地権の評価ポイントでも触れているように、契約内容と実態の整合性を確認することは評価の前提として不可欠です。

中途解約に関する裁判例

定期借地権の中途解約の可否

定期借地権は契約期間の満了によって確定的に終了する権利ですが、契約期間中の中途解約（途中で契約関係を終了させること）の可否については、明文の規定がなく、裁判例の蓄積による解釈に委ねられています。

中途解約の原則

定期借地権について、当事者が契約期間中に一方的に解約することは、原則として認められないと解されています。定期借地権は「一定の期間、土地を利用する権利」として設定されるものであり、その期間の確定性こそが制度の本質だからです。

借地借家法には、建物賃貸借における居住用建物の期間内解約申入れの規定（第38条第7項）がありますが、借地権については同様の規定はありません。したがって、借地権者からの中途解約は、特約がない限り認められないのが原則です。

東京地判平成21年7月28日 では、定期借地権の借地人から中途解約の申入れがなされた事案において、契約に中途解約を認める特約がない以上、借地人の一方的な解約は認められないと判断されました。裁判所は、定期借地権が確定期限の到来により終了するものとして設計された制度であることを重視し、期間途中の解約を否定しています。

中途解約特約の有効性

一方で、定期借地権の契約に中途解約を認める特約を設けることは可能と解されています。特約の有効性について、裁判例は以下のように整理されます。

借地権設定者側（地主側）からの中途解約を認める特約については、定期借地権の制度趣旨に照らして、借地権者の保護を著しく害する場合には無効と解される余地があります。定期借地権は、一定期間の土地利用を保障するものであり、地主側からの一方的な中途解約を認めることはこの趣旨に反するからです。

鑑定評価への影響

中途解約の可否は、定期借地権の鑑定評価において重要な考慮要素となります。中途解約の特約がある場合、残存期間が契約上の存続期間より短くなる可能性があるため、権利の経済的価値に影響を及ぼします。評価にあたっては、契約条件を精査し、中途解約の現実的な可能性とその影響を適切に勘案する必要があります。

定期借地権の評価方法に関する裁判例

鑑定評価における定期借地権の特殊性

定期借地権の評価は、普通借地権の評価とは異なる特殊な考慮が必要です。更新がないことに伴い、残存期間の経過とともに権利価格が逓減するという特性があるためです。

借地権の価格は、借地借家法（平成三年法律第九十号）に基づき土地を使用収益することにより借地権者に帰属する経済的利益を貨幣額で表示したものである。
― 不動産鑑定評価基準 各論第1章第1節

残存期間に応じた評価方法

裁判例では、定期借地権の価格を残存期間に応じて評価する方法が採用されています。

東京地判平成25年11月26日 では、定期借地権付きマンションの鑑定評価において、残存期間に応じた定期借地権の価格逓減を反映した評価方法が妥当であると認定されました。裁判所は、定期借地権は期間の満了によって消滅する権利であるから、残存期間が短くなるにつれて権利価格が低下することは経済的合理性に適うと判示しました。

定期借地権の価格逓減の考え方を整理すると以下のようになります。

残存期間とともに価格が下がる

賃料差額に基づく評価と裁判例

定期借地権の経済的価値の重要な構成要素の一つは、実際支払地代と適正地代との差額（賃料差額）です。定期借地権の場合、この賃料差額に基づく経済的利益は残存期間に限定されるため、有限の期間における賃料差額の現在価値を求めることが必要になります。

東京地判平成28年3月25日 では、定期借地権の鑑定評価にあたり、残存期間にわたる賃料差額の現在価値合計を一つの指標として定期借地権の価格を求める方法の合理性が認められました。裁判所は、複数の鑑定意見を比較検討したうえで、残存期間における経済的利益を適切に反映した鑑定評価がより信用に足りると判断しています。

定期借地権の評価手法について、鑑定評価基準は借地権の取引慣行の成熟度に応じて手法を使い分けることを求めています。定期借地権の場合も、取引慣行の成熟度に応じた手法選択が必要ですが、期間が有限であるという特性から、DCF法的なアプローチが理論的に整合する場面が多いとされています。

定期借地権付建物の競売に関する裁判例

競売における定期借地権の取扱い

定期借地権付建物が担保権の実行（競売）の対象となった場合、買受人が定期借地権を取得できるかどうか、また地主の承諾が必要かどうかが実務上の重要な論点です。

借地借家法第20条は、建物競売の場合における借地権の譲渡許可について、以下のように規定しています。

第三者が賃借権の目的である土地の上の建物を競売又は公売により取得した場合において、その第三者が賃借権を取得しても借地権設定者に不利となるおそれがないにもかかわらず、借地権設定者がその賃借権の譲渡を承諾しないときは、裁判所は、その第三者の申立てにより、借地権設定者の承諾に代わる許可を与えることができる。
― 借地借家法第20条第1項

定期借地権付建物の競売に関する裁判例

東京地決平成19年6月29日 では、定期借地権付建物について競売がなされた事案において、買受人が借地借家法第20条に基づく借地権の譲渡許可を申し立てたところ、裁判所はこの申立てを認容しました。裁判所は、定期借地権も借地権の一種であり、第20条の適用を受けるとしたうえで、借地権設定者に不利となるおそれがないことを認定しています。

ただし、競売における定期借地権の取扱いには、以下の点に注意が必要です。

担保評価における留意点

定期借地権付建物の担保評価においては、残存期間の経過に伴う権利価格の逓減が担保価値の評価に直結します。融資期間中の担保価値の推移を見通したうえで、融資判断を行う必要があります。

定期借地権付建物の担保評価において留意すべき主なポイントは以下の通りです。

• 残存期間と融資期間の関係: 融資期間満了時の残存期間が極端に短くなる場合、担保としての流動性が著しく低下する
• 更地返還費用: 期間満了時の建物解体費用等を見込んだ評価が必要
• 市場流動性: 定期借地権付建物の中古市場の成熟度は地域によって異なる
• 競売時の減価: 競売手続の特殊性による減価を考慮する必要がある

鑑定評価書の読み方でも述べられているように、鑑定評価書においてこれらの前提条件や留意事項が明記されていることが重要です。

普通借地権との鑑定評価上の相違点

評価手法の違い

定期借地権と普通借地権とでは、鑑定評価において適用する手法やその考え方に重要な違いがあります。

経済的利益の把握の違い

普通借地権の場合、借地権者に帰属する経済的利益は更新を前提として長期にわたって持続するのに対し、定期借地権の場合は残存期間に限定されます。この違いは、鑑定評価において以下のような形で表れます。

安定的利益（占有・使用収益の利益） については、普通借地権では更新を前提として長期的に持続するものとして把握されますが、定期借地権では残存期間内に限定されます。

賃料差額に基づく利益 については、普通借地権でも定期借地権でも、実際支払地代と適正地代との差額として把握されますが、その持続期間が異なります。定期借地権の場合、残存期間にわたる賃料差額の現在価値合計として把握されます。

底地の鑑定評価においても、定期借地権が付着している場合と普通借地権が付着している場合とでは、底地の価格形成が異なります。定期借地権付の底地は、期間満了時に完全所有権が回復する見込みがあるため、普通借地権付の底地よりも高く評価される傾向にあります。

実務で求められる分析

定期借地権の鑑定評価においては、契約の具体的な内容を詳細に分析することが不可欠です。以下の事項を確認したうえで評価を進める必要があります。

• 契約類型: 一般定期借地権・事業用定期借地権等・建物譲渡特約付借地権のいずれか
• 残存期間: 鑑定評価の価格時点における残存期間
• 地代の水準: 実際支払地代と適正地代との乖離の程度
• 前払地代の有無: 前払地代がある場合、その経済的効果
• 更地返還の費用: 建物の解体費用、原状回復費用等の見込額
• 中途解約条項の有無: 契約に中途解約を認める特約があるか否か

実務上の留意点と今後の展望

判例から得られる実務上の教訓

これまで見てきた判例の蓄積から、定期借地権に関する鑑定評価実務において特に留意すべき事項を整理します。

1. 契約の有効性の確認

定期借地権が有効に成立しているかどうかは、評価の大前提です。書面要件（一般定期借地権）や公正証書要件（事業用定期借地権等）を充たさない場合、定期借地権としての効力が否定される可能性があります。契約書の形式と記載内容を慎重に確認することが第一歩です。

2. 用途制限の遵守

事業用定期借地権等の場合、「専ら事業の用に供する建物」という用途制限を充たしているかどうかの確認が重要です。居住用途が含まれている場合、事業用定期借地権としての成立要件を欠く可能性があります。

3. 残存期間の的確な反映

定期借地権の鑑定評価においては、残存期間が権利価格に直結するため、残存期間を的確に反映した評価を行う必要があります。残存期間が短くなるほど、更地返還費用の負担が相対的に大きくなることにも留意が必要です。

4. 中途解約リスクの考慮

中途解約に関する特約の有無とその内容を確認し、中途解約が行われる現実的な可能性がある場合には、そのリスクを評価に反映させることが求められます。

定期借地権の市場動向

定期借地権制度が創設されてから30年以上が経過し、定期借地権付マンションや事業用定期借地を活用した商業施設など、定期借地権の利用事例は増加してきました。もっとも、定期借地権付不動産の中古取引市場は、普通借地権の市場と比較すると、成熟度はまだ発展途上にあるのが現状です。

今後、設定当初に50年の一般定期借地権が設定された物件について、残存期間が20年から30年程度となる時期を迎えるケースが増えてくることが予想されます。そうした物件の取引事例や鑑定評価事例の蓄積によって、定期借地権の価格形成に関する判例もさらに充実していくものと考えられます。

借地権の価格に関する判例や地代増額請求に関する判例とあわせて、定期借地権に関する裁判例の動向を継続的にフォローしていくことが、実務家には求められます。

まとめ

定期借地権に関する判例は、制度創設からの30年間で着実に蓄積されてきました。成立要件としての書面要件・公正証書要件、事業用定期借地権における用途制限の厳格な解釈、中途解約の原則的否定、残存期間に応じた価格逓減の合理性、競売における借地権譲渡許可の適用など、実務上の重要な論点について裁判所の判断が形成されています。

不動産鑑定士にとって、これらの判例を理解することは、定期借地権の鑑定評価を適切に行ううえで不可欠です。定期借地権の評価は、契約の有効性の確認から始まり、残存期間の的確な反映、更地返還費用の考慮、中途解約リスクの勘案に至るまで、普通借地権の評価にはない独自の考慮事項が多く存在します。判例の考え方を踏まえることで、評価の説得力と正確性が高まるでしょう。

定期借地権の鑑定評価手法の詳細については定期借地権の鑑定評価を、評価上の重要ポイントについては定期借地権の評価ポイントを、借地権評価の全体像については借地権の鑑定評価を、底地の評価との関係については底地の鑑定評価をあわせてご参照ください。